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財經(jīng)觀察:葛蘭素案能否堵住中國法律漏洞

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核心提示:葛蘭素史克在華涉嫌賄賂案日前偵查終結(jié),,正式移送檢察機(jī)關(guān)審查起訴,。葛蘭素史克賄賂案對公司在華經(jīng)營有何影響?對國內(nèi)醫(yī)藥領(lǐng)域商
 葛蘭素史克在華涉嫌賄賂案日前偵查終結(jié),,正式移送檢察機(jī)關(guān)審查起訴,。葛蘭素史克賄賂案對公司在華經(jīng)營有何影響?對國內(nèi)醫(yī)藥領(lǐng)域商業(yè)賄賂行為能否起到震懾作用?

葛蘭素史克賄賂案有驚無險,?

歷經(jīng)近11個月的偵辦,,葛蘭素史克在華涉嫌賄賂案偵查終結(jié),已正式依照司法程序移送檢察機(jī)關(guān)審查起訴,。葛蘭素史克是英國最大制藥公司,,以旗下新康泰克、芬必得等產(chǎn)品被中國消費者所熟知,。

湖南省長沙市公安局披露,,葛蘭素史克中國公司通過大肆賄賂醫(yī)院、醫(yī)生,、醫(yī)療機(jī)構(gòu),、醫(yī)藥相關(guān)協(xié)會組織等醫(yī)藥銷售相關(guān)部門及其所屬人員,牟取非法所得數(shù)十億元,。

開普勒資本市場基于中國以往類似案件的審理結(jié)果預(yù)測稱,,為了結(jié)此案所需支付的罰金可能在500萬-1000萬美元之間。其所需支付的罰金可能不足其在中國銷售收入的九牛一毛,。

2013年第四季度,,葛蘭素史克在中國業(yè)務(wù)中藥物和疫苗銷售額同比下降18%,比第三季度有了明顯改善,。由此看來,,賄賂案對葛蘭素史克在華經(jīng)營影響有限。

醫(yī)藥領(lǐng)域的商業(yè)賄賂問題在中國并非孤例,。今年1月,,國內(nèi)最大藥品分銷商國藥控股兩高層被拘留調(diào)查,禮來,、賽諾菲和諾華等跨國藥企也受到舉報,。

值得注意的是,此前國內(nèi)涉嫌商業(yè)賄賂的藥企,,卻鮮見被工商或藥監(jiān)部門開出罰單的個案,。執(zhí)法不嚴(yán)、違法成本過低成為醫(yī)療領(lǐng)域商業(yè)賄賂屢禁不止的重要原因,。

凸顯中國商業(yè)賄賂法律漏洞

2012年12月31日,,最高法院、最高檢察院聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,,該司法解釋首次明確了向國家工作人員行賄的立案最低標(biāo)準(zhǔn),,即只要是向國家工作人員送的好處費超過1萬元,這些不法企業(yè)以及直接責(zé)任人就有可能被辦案機(jī)關(guān)以涉嫌“行賄罪”立案調(diào)查,。該司法解釋的出臺為調(diào)查葛蘭素史克等公司的行賄行為提供了法律依據(jù),。

不過,,從目前的立法狀況看,中國并沒有針對商業(yè)賄賂和腐敗的專門法律,。雖然在1993年公布的《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂有一定程度的規(guī)定,,《刑法》也規(guī)定行賄罪最高可處10年以上有期徒刑甚至無期徒刑,但在司法實踐中實施效果并不好,。

例如《反不正當(dāng)競爭法》中的商業(yè)賄賂著重于回扣,,限于財物等物質(zhì)性的利益。但目前的商業(yè)賄賂已經(jīng)從簡單的提供金錢,、財物發(fā)展到提供住房,、勞務(wù)、提供子女出國,,甚至包括性賄賂等等,。原有的行為界定已無法涵蓋當(dāng)今的社會現(xiàn)實,,難以規(guī)范商業(yè)賄賂行為,。

而根據(jù)法律規(guī)定,只有在經(jīng)營者為了銷售或者購買商品而進(jìn)行賄賂時,,才能構(gòu)成商業(yè)賄賂行為,,而經(jīng)營者所涉及的面很廣,經(jīng)營者的董事,、經(jīng)理,、控股人等則由于法律沒有明確規(guī)定,就有可能免受法律的制裁,。

另外,,由于醫(yī)藥賄賂行為隱秘,醫(yī)藥代表和醫(yī)生單線聯(lián)系,,難以被他人發(fā)現(xiàn),,相關(guān)的證據(jù)難以收集,這些都給司法辦案帶來了難題,。

在違法成本方面,,《反不正當(dāng)競爭法》的處罰力度為1萬元至20萬元,并沒收違法所得,。如果是不構(gòu)成犯罪的行政處罰,,工商部門最高的處罰力度僅20萬元。對企業(yè)的威懾力有限,。

發(fā)達(dá)國家對商業(yè)賄賂的監(jiān)管之道

商業(yè)賄賂是市場競爭的一種方式,,在發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)國家也時有發(fā)生,為建立公平的市場競爭環(huán)境,,美日等國都有專門針對商業(yè)賄賂的法律,,中國或可借鑒,。

美國監(jiān)管部門在打擊國內(nèi)外非法銷售方面遙遙領(lǐng)先。近些年來,,美國司法部對多家藥企發(fā)起訴訟,,葛蘭素史克就是其中之一。在2012年7月,,葛蘭素史克就非法推廣藥物等指控向美國聯(lián)邦檢察官認(rèn)罪,,支付罰款高達(dá)30億美元,創(chuàng)下美國有史以來由藥物公司承擔(dān)的最大金額的罰款,。

美國的《反海外腐敗法》(FCPA)明確規(guī)定,,禁止為了獲得或維持業(yè)務(wù)而直接或通過第三方向任何海外政府官員行賄或提供有價值的物品,禁止提出或承諾支付賄賂,。根據(jù)FCPA的規(guī)定,,其適用對象不僅包括美國境內(nèi)的任何個人或?qū)嶓w,還包括在美國上市的外國企業(yè),。根據(jù)該法,,跨國企業(yè)一旦被發(fā)現(xiàn)有行賄行為,且不論該行賄行為發(fā)生在美國境內(nèi)還是境外,,都將面臨重罰,。

德國在醫(yī)藥銷售領(lǐng)域治理商業(yè)賄賂取得了顯著成效。為防范醫(yī)藥公司向醫(yī)生行賄,,德國醫(yī)學(xué)科學(xué)專業(yè)協(xié)會,、聯(lián)邦藥物生產(chǎn)商協(xié)會、聯(lián)邦醫(yī)院藥方聯(lián)合會,、德國大學(xué)聯(lián)合會等12個相關(guān)協(xié)會在2011年制定了《企業(yè)同醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其職工間合作的刑事評估要點》,,內(nèi)容涵蓋了醫(yī)藥行業(yè)從業(yè)人員必備的法律知識;醫(yī)藥企業(yè)和醫(yī)療機(jī)構(gòu)的合作形式,、合作原則和應(yīng)注意的問題,;對于禮物和宴請都作了詳細(xì)的規(guī)定,禮物的價值有明確的規(guī)定,,每次宴請都要做詳細(xì)記錄并備案,。醫(yī)生一旦發(fā)現(xiàn)收受賄賂,就會被開除,。在《要點》的規(guī)范下,,德國實行“醫(yī)藥分開”,將收受賄賂的可能性降到最小,。

在打擊商業(yè)賄賂方面,,日本絕不放過一個微小事件。日本界定的賄賂范圍相當(dāng)廣泛,,包含能滿足人的需要或者欲望的一切利益,,除金錢,、物品、不動產(chǎn)等有形物之外,,諸如代為償還債務(wù),、金融利益以及獲得確實會漲價的尚未公開的股票而獲取的利益等財產(chǎn)性利益等,均在此范疇之內(nèi),。日本刑法將商業(yè)賄賂統(tǒng)一為行賄罪和受賄罪,,具有行賄或受賄行為的主體都必須承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

日本還制定了《公益舉報人保護(hù)法》,,規(guī)定嚴(yán)格為舉報人保密,,并不能以任何形式打擊報復(fù)或者以任何理由解雇舉報人,否則按照有關(guān)法律嚴(yán)肅處理,。日本構(gòu)筑的制約機(jī)制,,很大程度上減少了商業(yè)賄賂問題的發(fā)生。

作為中國加強(qiáng)反腐后的典型案件,,葛蘭素史克案為中國治理醫(yī)藥商業(yè)賄賂敲響警鐘,。但此案只是中國商業(yè)賄賂的冰山一角,如果不能健全相關(guān)法律,,類似事件難以杜絕,。

治理醫(yī)藥商業(yè)賄賂應(yīng)疏堵結(jié)合,,一方面加強(qiáng)監(jiān)管,,一方面簡化藥品流通環(huán)節(jié),改變以藥養(yǎng)醫(yī)的局面,。

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